日韩丶欧美丶国产精品中文有码_中文字幕人妻偷伦在线视频_国产曰批全过程免费视频_国产精品成人一二区无码不卡_国产一区在线观看hhh

中國稅務報

 

 

　　土地增值稅暫行條例第二條規(guī)定，轉讓國有土地使用權、地上的建筑物及其附著物并取得收入的單位和個人，為土地增值稅的納稅義務人。如果企業(yè)股東以轉讓百分之百股權的方式轉讓房地產，要按此規(guī)定繳納土地增值稅嗎？本文結合案例分析認為，關鍵要確定有關規(guī)定中的“轉讓”是否包括間接轉讓。

 

 

　　最近，有稅務實務界的朋友向筆者提出一個問題：如果企業(yè)股東以轉讓百分之百股權的方式轉讓房地產，要不要繳納土地增值稅？他說咨詢一圈專業(yè)人士下來，得到的反饋是肯定的、否定的幾乎對半。筆者馬上想到一個類似案件，該案曾引發(fā)對此類轉讓要不要繳納土地增值稅的熱烈討論。

　　　　

案件：

一企業(yè)以轉讓股權方式轉讓房地產

　　

　　該案情況如下：

　　

　　2012年12月，原甲市地稅局稽查局對A房地產開發(fā)公司進行稅務檢查，發(fā)現一個涉嫌巨額逃稅問題。

　　

　　2004年5月2日，A公司和B股份有限公司（以下簡稱B公司）簽訂土地使用權轉讓合同，將其名下的10宗土地使用權，分3期過戶給B公司。隨后，A公司與B公司指定的C有限公司（以下簡稱C公司）進行了具體轉讓操作，土地轉讓款項也由C公司支付給A公司。A公司在進行兩宗土地使用權的轉讓及收款后，改變土地使用權轉移的方式，與C公司簽訂《投資合作協議》，決定成立項目公司——D有限公司（以下簡稱D公司），以剩余的8宗土地使用權作價投資到D公司，再將股權轉讓給C公司，最后退出D公司。

　　

　　由于按照稅法規(guī)定，股權轉讓不征收營業(yè)稅，2006年3月2日以前以土地使用權作價投資入股，被投資企業(yè)不從事房地產開發(fā)的也不征收土地增值稅，通過上述操作，A公司有關轉讓需繳納的稅款，較之直接轉讓土地使用權要繳納的稅款，減少大概上億元。

　　

爭議：

要不要對有關轉讓征收土地增值稅

　　

　　根據檢查情況，稽查局認為，A公司以土地作價投資入股，轉讓股權，其實質是間接轉讓房地產，目的是逃避繳納轉讓土地使用權的相關稅收。

　　

　　土地增值稅暫行條例第二條規(guī)定：“轉讓國有土地使用權、地上的建筑物及其附著物（以下簡稱轉讓房地產）并取得收入的單位和個人，為土地增值稅的納稅義務人（以下簡稱納稅人），應當依照本條例繳納土地增值稅。”據此，應認定A公司以土地作價投資入股，轉讓股權的行為是土地使用權轉讓行為，對其補征相應的稅費。事實上，國家稅務總局曾針對類似個案作出過“應予以征稅”的批復（國稅函〔2000〕687號、國稅函〔2009〕387號、國稅函〔2011〕415號）。

　　

　　但案件提交原甲市地稅局重大稅務案件審理委員會后，出現不同意見，認為股權和房地產在法律上和經濟實質上是完全不同的，現行的土地增值稅暫行條例及其實施細則也沒有規(guī)定轉讓股權需要繳納土地增值稅。稅務總局有關批復只針對個案，不具有普適性，按照稅收法定原則，不可將其作為征稅依據。

　　

　　為使案件得到妥善處理，該局就有關問題向上級稅務機關提出書面請示。上級稅務機關獲悉有關情況后，派出由政策法規(guī)部門負責人帶隊，相關稅種和征管部門參加的小組現場調研，經過調研認為，由于現行稅法沒有規(guī)定股權轉讓需繳納營業(yè)稅和土地增值稅，本案當事人不應繳納這兩項稅款。最終，該案以“對以股權轉讓方式轉讓土地使用權的行為不征收營業(yè)稅、土地增值稅”的結果結案。

　　

　　不過，在實踐中，有關此問題的認識并未統(tǒng)一，依然是兩種觀點并存。一些稅務中介機構人士對此問題認識模糊，為避免風險，具體操作前會先征求主管稅務機關的意見。

　　

分析：

這種轉讓方式的業(yè)務實質是什么

　　

　　筆者認為，討論這個問題，需要先分析：以轉讓百分百股權的方式轉讓房地產，其業(yè)務實質是什么？顯然，這種轉讓的實質是轉讓房地產，由此可以達到避稅的目的。按照征稅派的觀點，如果不對這種轉讓行為征收土地增值稅，會讓轉讓方逃逸稅法的管轄。

　　

　　然而，可以只根據經濟實質就讓轉讓方納稅嗎？稅法的法律屬性要求其必須重視法律形式，實質重于形式主要是會計原則，多數情況下無法在執(zhí)法環(huán)節(jié)適用，土地增值稅也不例外。本案中，轉讓方在法律形式上并未轉讓房地產，在沒有征稅依據的情況下不應對其征稅。

　　

　　股權和房地產是不同的物，對應不同的權利。轉讓股權的是D公司的股東，而不是D公司本身。若對有關股權轉讓征收土地增值稅，會形成與公司法、物權法相沖突的情況。

　　

　　公司法第三條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。”若對有關股權轉讓征收土地增值稅，對應納稅人就由公司變成公司股東，一定意義上會造成公司與股東的混同。

　　

　　在物權層面，本案中，有關不動產物權的所有人——D公司，并未轉讓其名下的房地產，沒有發(fā)生轉讓不動產的民事法律行為。這種情況下，若對有關股權轉讓征收土地增值稅，會造成與物權法的矛盾。

　　

關鍵：

確定有關征稅規(guī)定中“轉讓”的含義

　　

　　圍繞有關股權轉讓的征稅問題，有支持征稅者認為，按照法律解釋方法，土地增值稅暫行條例第二條規(guī)定有一定的解釋空間，即其中所提的“轉讓”既包括直接轉讓，也應包括以轉讓股權形式的間接轉讓。

　　

　　筆者認為，如果這種解釋成立，還需要一定的形式賦予其效力。稅法解釋分立法、司法和行政三個層面，而目前，就有關問題的稅務處理，筆者能搜索到的僅是幾個針對特定案件的個案批復，這些批復處理并沒有普適性，不能被作為對有關轉讓行為征收土地增值稅的依據。

　　

　　在筆者看來，土地增值稅暫行條例第二條規(guī)定所說的“轉讓”是不包括間接轉讓的。

　　

　　正如上述分析，雖然D公司的股東以轉讓股權形式轉讓了房地產，但D公司并未轉讓其房地產。如果股東成了有關轉讓的土地增值稅納稅人，那么D公司日后將房地產轉讓或者開發(fā)成商鋪、住宅、寫字樓等產品進行銷售時，其扣除的“取得土地使用權所支付的金額”是多少？是公司當初購入該房地產時支付的金額，還是其股東轉讓其股權的金額？如果股東轉讓股權時已經繳納土地增值稅，再按前者扣除顯然不合理。如果按后者扣除，此前的土地增值稅是公司股東繳納的，有關轉讓股權的價款并不是公司購入房地產的價款，如何扣除？這樣扣除，扣除憑證也不合規(guī)。

　　

　　目前，有關征收土地增值稅的依據就是土地增值稅暫行條例及其實施細則。而根據上述分析，有關法規(guī)并沒有規(guī)定對股東以轉讓股權形式轉讓房地產的行為征稅。

　　

　　在筆者看來，由于我國土地增值稅實行超率累進稅率，對于有關轉讓行為不征收土地增值稅，不但不會造成稅收流失，反而會在涉案公司以后將房地產開發(fā)完成，上市銷售時，征收到更多的土地增值稅。因此，不必擔心股權轉讓環(huán)節(jié)造成稅款流失。

　　

　　也許有人會說，這涉及稅收公平問題，怎么能讓涉案公司的股東以這種方式取得巨額收益，卻不承擔相應的土地增值稅納稅義務？筆者認為，這個問題會以市場方式得到解決。市場經濟講究交易平等自愿，房地產是商品，買家既然決定以接收股權的方式承接房地產，說明其對以后要繳納的土地增值稅是愿意承擔的。

　　

　　社會經濟紛繁復雜，法律永遠是有漏洞可鉆的，稅法也不例外，不可能嚴絲合縫。綜合上述分析，筆者認為，對于有關轉讓行為的涉稅處理，稅務機關宜保持一定的謙抑性。

　　

（作者為國家稅務總局海南省稅務局干部，本文僅代表作者個人觀點。）

 

作者：梁靖磊

來源：中國稅務報